TON的「不可抗力」條款-電報將要退款嗎？

Telegram進入加密貨幣世界的盛況陷入了困境。經過數月的謠言，炒作和預期，Telegram Open Network（TON）的17億美元巨額銷售回合被美國證券交易委員會（SEC）宣布為非法。

就在10月16日公開令牌發行前幾天，美國證券交易委員會（SEC）發出緊急行動和限制令，對電報造成了沉重打擊。下跌但沒有退出，Telegram現在正式推遲TON的發布日期。但是在公開了購買協議中的「不可抗力」條款之後，投資者擔心Telegram可能會拖延從Gram代幣銷售中退回資金的義務。

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通往SEC看門人的道路上布滿了被殺害的項目，許多項目是比杜羅夫兄弟更大，更富有的公司夢想的。至少有一段時間，帕維爾（Pavel）和尼古拉（Nikolai）似乎完全避開了與SEC的往來。但與往常一樣，與SEC交易時，細節在於魔鬼。

在撤消重新評估其選擇權之後，Telegram用強烈的措詞對SEC進行了反擊，要求拒絕該委員會的禁令。該公司辯稱，它在過去的18個月中一直自願與該機構接觸，直到第11個小時才被該禁令所打敗。法律上的挑戰表明，Telegram不會不戰而勝。

電報文件遭到法律反駁

Telegram宣布將在SEC緊急行動之後分析其選擇。隨後幾天不祥的沉默，直到10月16日Telegram提出的直接法律質疑才打破。Telegram在文件中正式要求美國紐約南區地方法院拒絕SEC的初步要求。禁令。

在反訴窗口關閉前只有兩天的出版時間，該文件並未言出必行，並指出「 SEC的即時申請是其自身的緊急情況。」 Telegram似乎將責任歸咎於SEC聲稱它已經超越了協助委員會的職責：

「電報向SEC製作了數千頁的文件，並與美國購買者進行了溝通；就有關證券問題提交了五份詳細的法律備忘錄；參加了三個現場演講，回答了數百個問題並要求反饋；定期參與有關TON區塊鏈和Grams廣泛主題的電子郵件和電話討論;並針對SEC提出的擔憂對TON區塊鏈的技術和操作進行了修改。」

Telegram還建議SEC故意在最後一分鐘之前放棄其法律訴訟，並牢記公司有償還投資者的義務：

「 SEC（i）從未要求Telegram延遲TON區塊鏈的啟動； （ii）從未告知Telegram尋求禁令救濟的意圖； （iii）等到第11個小時才提出單方面申請以阻止Telegram的發射。」

該公司的投訴不僅限於時間安排或禮節。 Telegram還指出，SEC將Grams歸類為證券是不正確的，並且令牌只是一種貨幣或商品，例如黃金或白銀：

「 SEC的行動有賴於一個根本有缺陷的理論，即Grams構成受美國證券法管轄的'證券'，這一理論與SEC的長期最高法院判例背道而馳。」

儘管電報會認為SEC的主張毫無根據，而且委員會準備在法庭上應對任何法律挑戰，但Telegram選擇推遲TON的啟動和令牌分配日期，直到解決所有法律問題為止。電報在文件中還辯稱，法院無需作出初步禁令。

SEC聲稱Telegram違反了表格D的限制

儘管10月份加密貨幣社區熱切期待公共令牌的分發，但引起SEC憤怒的事件被嵌入公司2018年2月私人銷售回合的精美印刷中。

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在2018年2月，Telegram提交了所謂的「表格D」，這是一種使公司免於向SEC註冊其證券的義務的申請。儘管這聽起來像是在本來健全的監管法律框架中進行的巨大監督，但表格D並未賦予申請人充分的自由採取行動的自由。美國律師事務所FisherBroyles的合伙人Mark Boiron向Cointelegraph解釋了表格D的前提：

「只有根據根據1933年《證券法》被稱為D規章的註冊豁免完成發行後，才提交D表。」這種豁免最常用於使用未來令牌簡單協議（SAFT）的加密貨幣項目。 ）出售接收令牌的權利，並且這樣做是在出售證券。布瓦龍繼續說：

「結果，使用SAFT的項目需要提交表格D。如果您在SEC網站上的表格D中搜索「未來令牌的簡單協議」一詞，則會看到許多結果。另一次提交表D的時間是加密貨幣本身作為一種證券出售的，但這很少見。

希望避開SEC的全視線的公司需要從兩種可能的豁免中進行選擇，兩者都有各自的限制。第一個是506（b），對準申請人有最大的限制。根據這項豁免，申請人可以將證券出售給認可的投資者，以及最多35個未經認可的投資者。注意事項：不能公布該證券。 SEC還描述了哪些非合格投資者有資格進行銷售：

「每個單獨不是認可投資者或與他的買方代表一起都不是合格投資者的購買者都具有在財務和商業事務方面的知識和經驗，因此他能夠評估預期投資的優缺點。」

Telegram選擇了第二個決定，這一決定將在SEC阻止TON破產的決定中發揮核心作用-506（c）。此項豁免允許證券公司避免僅在出售給認可投資者的情況下進行SEC註冊，同時允許申請公司進行廣告宣傳。

這一重大決定是SEC限制令的中心。儘管最初的代幣發行（ICO）可能已經賣給了合格的投資者，但那些完全相同的投資者可以轉售其新收購的資產。對於SEC而言，這違反了豁免規定。因此，SEC指控Telegram和TON沒有註冊出售其認為有價證券的Gram代幣。

在10月16日對SEC提出的法律質疑中，Telegram試圖對Grams是通過ICO提供的說法提出異議，指出該公司從未參與過此類活動。該公司堅持認為，令牌是根據必要的監管框架以私人購買協議出售的：

「與通過所謂的初始代幣發行（ICO）向公眾提供的其他數字資產不同，Telegram不會-永遠不會-通過ICO向公眾提供任何證券。」

在給Cointelegraph的一份聲明中，德國律師事務所Winheller的律師Benjamin Kirschbaum解釋說，試圖阻止SEC的監管相當普遍：

「很常見的是，僅針對合格的投資者，試圖阻止SEC和類似機構的監管。儘管「合格投資者」的定義因司法管轄區而異，但至少在西半球，這種發行通常不需要提交招股說明書。

紐約法律事務所Debevoise＆Plimpton的律師Gary E. Murphy告訴Cointelegraph，儘管可以使用Form D應用程序路徑，但很難確定以安全性以外的其他任何方式以合規方式啟動加密貨幣。通過Howey測試：

「為了使SEC不將TON視為證券，可能就不應該存在Howey測試的一個分支。在新的網路中實現此目標的最可能方法是，根據D條，利用SAFT出售的資金建立網路，並公開披露發行人（在本例中為Telegram）將不再提供任何發展或其他努力來發展網路是技術問題還是將用戶帶到網路。」

Murphy補充說，從業務角度來看，這條路線可能不是Telegram最吸引人的地方，因為它會拒絕快速啟動該服務，「因此，很少有（如果有的話）符合標準地啟動TON的真正選擇。」

TON尋求延誤

根據10月16日與Cointelegraph分享的投資者信息，Telegram向投資者宣布，它將尋求將啟動截止日期推遲到2020年4月30日。Telegram在周三發布的信中概述，將截止日期移至需要許可Telegram收到的與A階段購買協議有關的大部分購買金額。延長預售回合的相同要求也適用。

但是，這種安排意味著一組投資者可以投票延長期限，而另一組則不能。該公司鼓勵投資者在10月24日，即紐約監管機構於10月24日開庭之前，就延期作出決定。

不可抗力帶來的麻煩：法律專家大聲疾呼

好像禁令和即將到來的法庭日期對投資者和Telegram來說都不足夠，另一種可能產生重大影響的法律技術在10月14日重新抬頭。如果繼續推遲網路啟動，投資者將參加了巨大的Gram銷售活動的人可能不會在不久的將來看到他們的用過的資金。

正如Cointelegraph先前報道的那樣，Telegram承諾向投資者返還資金的承諾可能會被其購買協議中所謂的「不可抗力」條款所取代。與該公司的索賠相反，合約的不可抗力條款概述了該公司對因天災，自然災害，戰爭以及最重要的是政府行動或法規變更而引起的任何延誤不承擔任何責任。 Debevoise＆Plimpton的Murphy向Cointelegraph概述，不可抗力條款的存在並不一定等於投資資金的全部損失：

「不可抗力條款從表面上沒有明確提及第7.1條中的終止條款，或者如果截至2019年10月31日尚未啟動網路啟動，則該條款中規定了終止金額的義務。因此，投資者可能會有技術上的論點對於在2019年10月31日之前啟動TON網路或支付解約金的義務，不可抗力條款根本不適用。」

根據墨菲（Murphy）的說法，投資者可能會爭辯說，憑藉公司的規模和收入，Telegram能夠從Gram代幣銷售回合中退還資金，從而消除了不可抗力的需要：

「他們可能會指出，Telegram Messenger應用程序功能正常並且擁有龐大的用戶群，可以為支付終止金額提供另一種資金來源。傳統上，Telegram還可以從其創始人那裡獲得資金。」

Kirschbaum假定不可抗力的有效性可能取決於參與購買Gram代幣的投資者的類型：

「由於已經制定了有關證券的招股說明書要求和其他規則以保護普通投資者，因此有關合格投資者的規則應使發行人僅能與有經驗的客戶（如銀行，證券經紀，保險公司，有經驗的富人）進行交易。立法者認為，他們可以在投資任何工具之前進行自己的盡職調查。」

如果基爾史鮑姆（Kirschbaum）的假說是正確的，那麼在質疑投資者的經驗並進行盡職調查的基礎上，如果這種情況確實發生，那麼法官可以反對認可的投資者。對於不符合SEC描述的非機構投資者和經驗不足的投資者，Kirschbaum補充說，該條款可能不適用：

「由於這些投資者可能經驗豐富，因此條款和條件中類似Telegram的部分似乎是有效的，該部分由於監管問題而排除了投資回報。在這種情況下，有經驗的投資者可以自己決定採取監管行動的風險有多高。」

加里·墨菲（Gary Murphy）告訴Cointelegraph，投資者可以敦促Telegram故意使他們對代幣的證券分類保持陰暗，他說：「鑒於Telegram並未將TON視為證券，投資者很可能會提出要求。但是，如果沒有看到所有要約文件，就很難判斷。」